Адвокат по уголовным делам
Кабышев Олег Анатольевич

(Oleg A. Kabyshev, attorney at law)

Cтадия проверки это критически важный процессуальный этап

Доследственная проверка проводится до возбуждения уголовного дела. Это период времени (до 30 суток), когда правоохранительные органы решают, есть ли в действиях подозреваемого состав преступления или нет. На этом этапе зачастую формируется костяк будущего уголовного дела.

Необходимо чётко понимать, что гораздо проще убедить следователя вынести постановление об отказе в возбуждении дела (т.н. отказной материал), чем пытаться прекратить уже возбуждённое уголовное дело потом. Собственно говоря, это и является основной задачей компетентного адвоката на этом этапе.

При проведении доследственной проверки без участия адвоката подозреваемые нередко совершают следующие типичные ошибки:

Разговоры по душам

Часто не разумно пытаться разговаривать с оперативниками по душам, по хорошему, по людски, не под протокол. Здесь следует понимать, что их задача — найти признаки преступления и искренние слова подозреваемого могут быть интерпретированы как признание вины. Как справедливо заметил герой классической советской комедии - а я не прокурор, чтоб с тобой по душам разговаривать! .

Дача объяснений без подготовки

В отличие от допроса, на опросе свидетель или подозреваемый даёт объяснение. Но именно эти первичные бумаги могут лечь в основу обвинения. Поэтому необходимо тщательно готовиться к этому доследственному действию, желательно с адвокатом.

Предоставление доступа к документам и оргтехнике

Без адвоката подозреваемые часто добровольно отдают то, что следствие не имело права изымать. И это часто становится критической ошибкой, особенно в налоговых, таможенных, валютных, госзакупочных и др. "предпринимательских" делах.

Срочная защита при задержании

В уголовном процессе первые часы после задержания или начала обыска являются очень важными. Именно в это время совершается большая часть критических ошибок, в том числе даются признательные показания, зачастую под давлением, подписываются протоколы с некорректной информацией и т.п.

Чтобы не потерять возможность зафиксировать нарушения силовиков, экстренный выезд адвоката необходим, особенно в следующих случаях:

•   Задержание и доставление в отдел полиции — в этом случае адвокат должен приехать в ИВС или отдел, чтобы подготовить задержанного к первому допросу или опросу.
•  Обыск, выемка или обследование — личное присутствие адвоката при обыске в офисе или дома является единственной гарантией того, что задержанному ничего не подбросят, а изъятие техники и документов пройдет законно. Это критически важное обстоятельство во всех предпринимательских (в т.ч. ст.159 УК РФ) и налоговых делах.
•  Внезапный вызов на допрос или опрос — в этом случае адвокат сопроводит задержанного в Следственный комитет, МВД или ОБЭП. Главная задача здесь, это избежать переход из статуса свидетеля в статус подозреваемого.
•  Действия после прибытия — прежде всего это проверка законности задержания, проведения обыска или иного следственного действия. Затем необходимо проконсультировать клиента как себя вести, на какие вопросы отвечать, где лучше сослаться на ст. 51 Конституции РФ, а также пресечь давление и прекратить любые неформальные беседы сотрудников с доверителем без протокола.
•  Работа с протоколом — в случае нарушений УПК адвокат должен зафиксировать каждое нарушение путём внесение замечаний в каждый протокол, что в дальнейшем позволит признать доказательства недопустимыми в ходе защиты в суде.

Какое поведение задержанного разумно до приезда адвоката?

Как и в воинском деле, правоохранительная система нередко рассчитывает на эффект внезапности и на страх лиц, привлекаемых к задержанию или аресту. Появление профессионального опытного адвоката в качестве защитника мгновенно меняет отношение сотрудников к задержанному. Члены оперативно-следственной бригады понимают, что каждое их незаконное или некорректное действие может быть обжаловано и предано огласке.

Сотрудники правохранительных органов помнят о мнении и возможной реакции совего начальства, вышестоящих органов, УСБ и проч. Как хорошо знают все рыбаки — на каждую хищную рыбу, всегда найдётся рыба покрупнее .

Сохранение спокойствия

В этой парадигме разумно не вступать в конфликты с оперативными работниками или следователем, а также не подписывать до консультации адвоката никаких бумаг.

Звонок адвокату

Это базовое законное право человека. Назовите имя своего адвоката. Требуйте срочного звонка.

Ничего не поясняйте

До консультации адвоката разумно не давать никаких пояснений по сути дела. Необходимо помнить, что простая беседа "по душам" это тоже способ сбора доказательств против задержанного. Как часто говорят герои американских полицейских фильмов — всё сказанное вами может быть использовано против вас. Разумно полагать, что аналогичная практика имеет место и в нашей системе.

Отмена обысков, арестов, иных следственных действий

В уголовном процессе следователи и дознаватели нередко допускают нарушения. Иногда они отказывают в законных ходатайствах, игнорируют доказательства защиты или затягивают сроки расследования. Оставлять такие действия без правовой реакции в корне не правильно. Это значит добровольно соглашаться с нарушениями своих прав.

Закон даёт достаточно эффективные инструменты для влияния на следствие и исправления ситуации. Важнейшим инструментом является обжалование в соответствие со статьями 124 и 125 УПК РФ. Опытный адвокат использует механизм обжалования для реального изменения хода дела в пользу подзащитного.

Жалобу на действия/бездействие следователя необходимо подавать, если он незаконно возбудил уголовное дело, провел обыск с нарушениями или отказывается приобщать доказательства защиты. Жалобы подаются либо прокурору либо в суд.

Жалобы прокурору (ст. 124 УПК РФ) эффективны при явных процессуальных ошибках и затягивании сроков. Жалобы в суд (ст. 125 УПК РФ): позволяют публично в судебном заседании признать действия силовиков незаконными. Нередко это становится фундаментом для развала дела в рамках защиты на следствии.

Не разумно полагаться только на государственное следствие

Согласно УПК, следователь обязан собирать как обвинительные, так и оправдательные доказательства. Но это в идеале! Практика зачастую иная. Следователь или дознаватель подшивает в дело всё, что подтверждает вину, а оправдывающие или вызывающие сомнения в виновности доказательства и факты игнорируется.

Адвокатское расследование это единственный способ собрать оправдывающие доказательства, которые следствие игнорируе! Поэтому опытний и добросовестный адвокат не ждёт обвинительного заключения и ознакомления с делом (и соответственно, с собранными следствием доказательствами, а активно формирует базу защиты, используя все законные полномочия защитника.

В адвокатское расследование обычно входят следующие юридические действия:

•  Привлечение независимых экспертов и специалистов — если государственная экспертиза (психологическая, товароведческая, почерковедение и др.) вызывает сомнения, необходимо привлечь компетентных специалистов для проведения аудита госэкспертизы и подготовки рецензий и альтернативных заключений.
•  Поиск и опрос свидетелей — адвокат находит очевидцев, которых следствие «не нашло» или не захотело опрашивать. Их показания фиксируются в протоколе опроса и в дальнейшем становятся аргументами защиты в суде.
•  Адвокатские запросы — в отличие от прочих физлиц, адвокат имеет право запрашивать справки, характеристики и иные документы из государственных и коммерческих структур, которые обязаны ответить в течение 30 дней.
•  Сбор видеоматериалов и цифровых следов — видеозаписи с публичных или частных камер, регистраторов или данные биллинга сотовой связи часто стираются через несколько дней. Адвокат оперативно принимает меры для их сохранения и приобщения к материалам дела.
•  Проверка алиби — тщательный сбор фактов, подтверждающих, что в момент преступления подозреваемый находился в другом месте.

Судебное обжалование

Если приговор уже вынесен, но он несправедлив, не точен, не корректен, нарушает права осуждённого или пострадавшего, необходимо его судебное апелляционное и кассационное обжалование:

•  Апелляция это обжалование приговора, не вступившего в силу. Здесь необходимо бороться за полную отмену или смягчение наказания.
•  Кассация это работа с уже вступившими в силу судебными решениями. Здесь необходимо искать фундаментальные нарушения уголовного и/или уголовно-процессуального законов, которые позволят изменить в пользу осуждённого вступивший в силу приговор.

Помощь адвоката по УДО

Нужно понимать, что УИК не обязывает иметь адвоката — осуждённый вправе сам представлять свои интересы. Но на практике качественная подготовка сильно повышает шансы. Суд оценивает не только формальные критерии (отбыл ли срок, возместил ли вред), но и совокупность факторов: реальное исправление, готовность к социальной адаптации. Опытный адвокат знает нюансы уголовно-исполнительной практики, умеет выстроить стратегию и грамотно оформить доказательства.

На разных этапах адвокат может брать на себя следующий комплекс задач в рамках получения осуждённым условно-досрочного освобождения:

•  Аудит дела — прежде всего необходимо изучить все обстоятельства исполнения наказания. Отбыл ли осуждённый положенную часть срока, как он вёл себя в колонии, были ли взыскания / поощрения, есть ли доказательства исправления, среди которых наиболее важными являются: трудовая деятельность, учёба, участие в программах ресоциализации, а также возмещён ли вред потерпевшему. На этом этапе адвокат должен придти к выводу - имеются ли реальные основания для ходатайства об УДО.
•  Сбор и оформление доказательств — в рамках этой задачи адвокат помогает получить нужные документы. Обычно это характеристикау от администрации исправительного учреждения, различные справки, медицинские заключения, гарантийные письма (например, о трудоустройстве после освобождения), документы о частичном или полном возмещении ущерба. Адвокат также может сам (от имени осуждённого) направлять запросы и ходатайства в ИТУ, чтобы снять необоснованные взыскания или инициировать поощрение, необходимые для получения УДО.
•  Подготовка и подача ходатайства на УДО — на этом этапе адвокат составляет мотивированное ходатайство, где убедительно доказывает, что цели наказания достигнуты и осуждённый больше не нуждается в полном его отбывании. Ходатайство подаётся через администрацию учреждения, которая затем направляет его в суд вместе со своей характеристикой.
•  Представление интересов в суде — адвокат отстаивает позицию клиента, задаёт вопросы свидетелям и представителям учреждения, представляет дополнительные доказательства в пользу УДО, аргументирует, почему осуждённый исправился и готов к жизни на свободе.
•  Работа с возражениями — если администрация исправительного учреждения дала отрицательное заключение, адвокат проанализирует доводы и подготовит мотивированные возражения.
•  Обжалование отказа — если суд отказал в УДО, адвокат изучит причины, подготовит апелляционную жалобу и представит интересы клиента в вышестоящей судебной инстанции.

Если в штате компании отсутствуют компетентные юрисконсульты, юридическое обслуживание логично отправить на аутсорсинг. Правовое сопровождение всей хозяйственной деятельности или отдельных важных сделок позволяет снизить финансовые, юридические и коммерческие риски, в т.ч. по причине принятия необоснованных и противозаконных решений, эффективно решать возникающие правовые проблемы.

Cопровождение осуществляется на основании постоянного договора и включает консультационную поддержку, договорную работу и представительство в судебных инстанциях и контролирующих органах.

Ведение судебных дел опытным адвокатом предполагает выбор оптимальной тактики и стратегии, которые могут принести успех в суде с наибольшей долей вероятности.

Адвокат Кабышев О.А. специализируется (не ограничиваясь): на таможенных спорах, связанных с отменой необоснованных корректировок таможенной стоимости и классификационных решений; на делах, связанных с привлечением к административной ответственности за нарушение актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования; на делах, связанных с обжалованием незаконных решений, действий и бездействия государственных и контролирующих органов; на делах, вытекающих из исполнения хозяйственных договоров и связанных с взысканием убытков, неустоек, упущенной выгоды и морального ущерба.

Опытным бизнесменам хорошо известно насколько полезным является использование на практике модельных, типовых или примерных форм международных коммерческих договоров. Помимо существенного выигрыша денег и времени, профессиональные образцы контрактов помогают избежать ошибок, пробелов и неточностей путем гарантированного охвата всех требующих внимания нюансов сделки.

Адвокат Кабышев Олег Анатольевич с 1999 года разрабатывает, переводит и систематизирует международные коммерческие соглашения (model contracts) и торговые обычаи (trade usages) на английском и русском языках в широком спектре экономических отношений. Все международно-правовые документы доступны для скачивания на сайте Miripravo.ru.

Работа с типовыми международно-правовыми документами предполагает наличие в компании компетентных специалистов в сфере договорного права. Если таких специалистов нет или если необходимо оформить комплексную, специфическую, крупную, финансовоёмкую и т.п. международную сделку, возможно воспользоваться нашими профессиональными услугами.

При оказании профессиональных услуг по разработке контрактов (drafting contracts) учитываются пожелания заказчика, его законные интересы и риски, логика сделки, экономическая специфика бизнеса, применимые нормы права и обычаи делового оборота, а также иные существенные факторы. Международная контрактная документация разрабатывается на английском и русском языках.

Забота о национальных экономических интересах и интересах безопасности в условиях СВО меняет глобальные цепочки поставок товаров и услуг. В этом аспекте важное значение имеет т.н. "френдшоринг" — перенос российскими компаниями производства в промышленные дружественные и нейтральные страны.

В этой парадигме принимаются заказы на разработку и сопровождение как наиболее популярных торгово-посреднических соглашений (агентские, дистрибьюторские, ADA, посреднические и др.), так и комплексных договоров, пакетов контрактов, рамочных или долговременных соглашений, направленных на производство товаров за рубежом (OEM, ODM, PLA, White Label и др.) в следующих юрисдикциях (не ограничиваясь):   КНР (включая специальные административные районы   Гонконг и   Макао),   Республика Корея,   Индия,   Малайзия,   Вьетнам,   Иран,   Турция,   ОАЭ,   ЮАР,   Египет,   Бразилия.

См. также ключевые особенности наиболее популярных внешнеторговых договоров, которые следует учитывать при выборе типа договора и выработке его условий.

Если проект международного контракта подготовлен иностранными контрагентами, перед его подписанием логично осуществить независимый юридический аудит (ревизию) всей контрактной документации на предмет выявления "подводных камней", противоречий, не соответствий императивным нормам применимого права, юридических ошибок, ошибок перевода, недоработок, упущений, опечаток и др.

По итогам аудита в контрактную документацию вносятся необходимые изменения и дополнения или составляется отчёт с рекомендациями по устранению выявленных недочётов.