Адвокат по уголовным делам
Кабышев Олег Анатольевич

(Oleg A. Kabyshev, attorney at law)

Cтадия проверки это критически важный процессуальный этап

Доследственная проверка проводится до возбуждения уголовного дела. Это период времени (до 30 суток), когда правоохранительные органы решают, есть ли в действиях подозреваемого состав преступления или нет. На этом этапе зачастую формируется костяк будущего уголовного дела.

Необходимо чётко понимать, что гораздо проще убедить следователя вынести постановление об отказе в возбуждении дела (т.н. отказной материал), чем пытаться прекратить уже возбуждённое уголовное дело потом. Собственно говоря, это и является основной задачей компетентного адвоката на этом этапе.

При проведении доследственной проверки без участия адвоката подозреваемые нередко совершают следующие типичные ошибки:

Разговоры по душам

Часто не разумно пытаться разговаривать с оперативниками по душам, по-хорошему, по-людски или другими словами не под протокол. Здесь следует понимать, что задача правоохранителей найти признаки преступления, а искренние слова подозреваемого (как это ни странно звучит) могут быть интерпретированы как признание вины. Как справедливо заметил герой классической советской комедии - а я не прокурор, чтоб с тобой по душам разговаривать! .

Дача объяснений без подготовки

В отличие от допроса, на опросе свидетель или подозреваемый даёт объяснение. Но именно эти первичные бумаги могут лечь в основу обвинения. Поэтому необходимо тщательно готовиться к этому доследственному действию, желательно с адвокатом.

Юридическая подготовка к опросу критически важна. Адвокат вместе с подозреваемым (с клиентом) выстраивает разумную позицию, после чего клиент идёт к следователю или дознавателю, точно зная, на какие вопросы отвечать, а где воспользоваться ст. 51 Конституции РФ. Опытный адвокат лично присутствует при даче объяснений, что является гарантией отсутствия давления.

Предоставление доступа к документам и оргтехнике

Без адвоката подозреваемые часто добровольно отдают то, что следствие не имело права изымать. И это часто становится критической ошибкой, особенно в налоговых, таможенных, валютных, госзакупочных и др. "предпринимательских" делах.

Контроль проверочных мероприятий

В делах связанных с налогами, таможенными и валютными операциями, госзакупками, иногда при подозрениях в халатности или превышении полномочий, работники отделов и управлений УЭБиПК (бывший ОБЭП) осуществляют проверочные мероприятия производственных, торговых и иных хозяйственных объектов. Нередко обследуются складские помещения и складские запасы, осматриваются торговые площади, офисы, иные коммерческие здания и сооружения, осуществляется выемка документов.

Такие проверочные мероприятия могут проводиться как в рамках доследственной проверки, так и в рамках уже возбуждённого уголовного дела. Причём они могут осуществляться в связи с проверкой третьих лиц, таких как ваши поставщики, иные контрагенты, государственные заказчики.

Участие опытного адвоката здесь критически важно. Его главная задача — добиться, чтобы дело не было возбуждено (в случае доследственной проверки), либо проверяемые лица не были привлечены к ответственности в рамках уже возбуждённого дела.

Участие адвоката гарантирует, что проверяемым лицам ничего не «подбросят», а протоколы будут отражать реальное состояние дел. Параллельно опытный адвокат осуществляет сбор и представление доказательств в пользу проверяемых лиц. Он находит документы, записи и свидетелей, которые подтверждают невиновность клиента или отсутствие ущерба, и официально приобщает их к материалам проверки.

Важное значение имеет также оспаривание действий силовиков. Если проверка затягивается или проводится с нарушениями, адвокат подаёт соответствующую жалобу либо в вышествоящий орган или в прокуратуру. Основная цель обжалования неизменна — максимально быстро добиться вынесения постановления об отказе в возбуждении уголовного дела.

Срочная защита при задержании

В уголовном процессе первые часы после задержания или начала обыска являются очень важными. Именно в это время совершается большая часть критических ошибок, в том числе даются признательные показания, зачастую под давлением, подписываются протоколы с некорректной информацией и т.п.

Чтобы не потерять возможность зафиксировать нарушения силовиков, экстренный выезд адвоката необходим, особенно в следующих случаях:

•   Задержание и доставление в отдел полиции — в этом случае адвокат должен приехать в ИВС или отдел, чтобы подготовить задержанного к первому допросу или опросу.
•  Обыск, выемка или обследование — личное присутствие адвоката при обыске в офисе или дома является единственной гарантией того, что задержанному ничего не подбросят, а изъятие техники и документов пройдет законно. Это критически важное обстоятельство во всех предпринимательских (в т.ч. ст.159 УК РФ) и налоговых делах.
•  Внезапный вызов на допрос или опрос — в этом случае адвокат сопроводит задержанного в Следственный комитет, МВД или ОБЭП. Главная задача здесь, это избежать переход из статуса свидетеля в статус подозреваемого.
•  Действия после прибытия — прежде всего это проверка законности задержания, проведения обыска или иного следственного действия. Затем необходимо проконсультировать клиента как себя вести, на какие вопросы отвечать, где лучше сослаться на ст. 51 Конституции РФ, а также пресечь давление и прекратить любые неформальные беседы сотрудников с доверителем без протокола.
•  Работа с протоколом — в случае нарушений УПК адвокат должен зафиксировать каждое нарушение путём внесение замечаний в каждый протокол, что в дальнейшем позволит признать доказательства недопустимыми в ходе защиты в суде.

Разумное поведение до приезда адвоката

Как и в воинском деле, правоохранительная система нередко рассчитывает на эффект внезапности и, как бонус, на страх лиц, привлекаемых к задержанию или аресту. Появление опытного адвоката в качестве защитника мгновенно меняет отношение сотрудников к задержанному. Оперативники, дознаватели и следователи понимают, что каждое их незаконное или некорректное действие может быть обжаловано и предано огласке.

Необходимо учитывать, что сотрудники правохранительных органов будучи госслужащими всегда помнят о мнении и возможной реакции своего прямого начальника, вышестоящего органа, УСБ и проч. Как хорошо знают все рыбаки — на каждую рыбу, всегда найдётся рыба покрупнее .

Сохранение спокойствия

В этой парадигме разумно не вступать в конфликты с оперативными работниками или следователем, а также не подписывать до консультации адвоката никаких бумаг.

Звонок адвокату

Это базовое законное право человека. Назовите имя своего адвоката. Требуйте срочного звонка.

Ничего не поясняйте

До консультации адвоката разумно не давать никаких пояснений по сути дела. Необходимо помнить, что простая беседа "по душам" это тоже способ сбора доказательств против задержанного. Кроме того, такая беседа может убедить правоохранителей в виновности подозреваемого. Как часто говорят герои американских полицейских фильмов — всё сказанное вами может быть использовано против вас. Разумно полагать, что аналогичная практика имеет место и в нашей системе.

Проведение обыска, допроса, иных следственных действий с нарушениями

Следователи и дознаватели будучи людьми нередко допускают нарушения уголовно-процессуального законодательства (по разным причинам). Так, они иногда отказывают в законных ходатайствах, игнорируют доказательства защиты или затягивают сроки расследования. Оставлять такие действия без правовой реакции в корне не правильно. Это значит добровольно согласиться с нарушением своих прав и с возможным печальным концом уголовного дела.

Необходимо понимать, что закон даёт достаточно эффективные инструменты для влияния на следствие и исправления ситуации. Важнейшим инструментом является обжалование в соответствие со статьями 124 и 125 УПК РФ, опытные адвокаты всегда используют механизм обжалования для реального изменения хода дела в пользу подзащитного.

Жалобу на действия/бездействие следователя необходимо подавать, если он незаконно возбудил уголовное дело, провел обыск с нарушениями или отказывается приобщать доказательства защиты. Жалобы подаются либо прокурору либо в суд.

Жалобы прокурору (ст. 124 УПК РФ) эффективны при явных процессуальных ошибках и затягивании сроков. Жалобы в суд (ст. 125 УПК РФ) позволяют публично в судебном заседании признать действия силовиков незаконными. Нередко такие жалобы становятся фундаментом для развала дела в рамках защиты на следствии.

Необходимо отметить, что также возможно обжалование действий прокурора как надзорного органа в уголовном процессе. Иногда опытные адвокаты оспаривают утверждённое обвинительное заключение или отказ прокурора в удовлетворении жалоб на следствие. Такие действия защитника призваны заставить надзорный орган выполнять свою функцию — следить за соблюдением прав всех участников процесса, и в том числе со стороны защиты.

Не разумно полагаться только на государственное следствие

Согласно УПК, следователь обязан собирать как обвинительные, так и оправдательные доказательства. Но это в идеале! Практика зачастую иная. Следователь или дознаватель подшивает в дело всё, что подтверждает вину, а оправдывающие или вызывающие сомнения в виновности доказательства и факты игнорируются.

Адвокатское расследование это единственный способ собрать оправдывающие доказательства, которые следствие игнорирует. Поэтому опытный адвокат не ждёт обвинительного заключения и ознакомления с делом (и соответственно, с собранными следствием доказательствами), а активно формирует базу защиты, используя все законные полномочия защитника.

В адвокатское расследование обычно входят следующие юридические действия (в зависимости от применимых статей УК):

•  привлечение независимых экспертов и специалистов — если государственная экспертиза (психологическая, товароведческая, почерковедение и др.) вызывает сомнения, необходимо привлечь компетентных специалистов для проведения аудита госэкспертизы и подготовки рецензий и альтернативных заключений.
•  поиск и опрос свидетелей — адвокат находит очевидцев, которых следствие «не нашло» или не захотело опрашивать. Их показания фиксируются в протоколе опроса и в дальнейшем становятся аргументами защиты в суде.
•  адвокатские запросы — в отличие от прочих физлиц, адвокат имеет право запрашивать справки, характеристики и иные документы из государственных и коммерческих структур, которые обязаны ответить в течение 30 дней.
•  сбор видеоматериалов и цифровых следов — видеозаписи с публичных или частных камер, регистраторов или данные биллинга сотовой связи часто стираются через несколько дней. Адвокат оперативно принимает меры для их сохранения и приобщения к материалам дела.
•  проверка алиби — тщательный сбор фактов, подтверждающих, что в момент преступления подозреваемый находился в другом месте.

Судебное обжалование

Если приговор уже вынесен, но он несправедлив, не точен, не корректен, нарушает права осуждённого или пострадавшего, необходимо его судебное апелляционное и/или кассационное обжалование:

•  Апелляция — это обжалование приговора, не вступившего в силу. Здесь главная задача адвоката бороться за полную отмену или изменение приговора.
•  Кассация — это работа с уже вступившими в силу судебными решениями. Здесь задача адвоката искать фундаментальные нарушения уголовного и/или уголовно-процессуального закона, которые позволят изменить в пользу осуждённого или иного участника процесса (напрример пострадавшего) вступивший в силу приговор.

Помощь адвоката по УДО

Нужно понимать, что УИК не обязывает иметь адвоката — осуждённый вправе сам представлять свои интересы. Но на практике качественная подготовка сильно повышает шансы. Суд оценивает не только формальные критерии (отбыл ли срок, возместил ли вред), но и совокупность факторов: реальное исправление, готовность к социальной адаптации. Опытный адвокат знает нюансы уголовно-исполнительной практики, умеет выстроить стратегию и грамотно оформить доказательства.

На разных этапах адвокат может брать на себя следующий комплекс задач в рамках получения осуждённым условно-досрочного освобождения:

•  Аудит дела — прежде всего необходимо изучить все обстоятельства исполнения наказания. Отбыл ли осуждённый положенную часть срока, как он вёл себя в колонии, были ли взыскания / поощрения, есть ли доказательства исправления, среди которых наиболее важными являются: трудовая деятельность, учёба, участие в программах ресоциализации, а также возмещён ли вред потерпевшему. На этом этапе адвокат должен придти к выводу - имеются ли реальные основания для ходатайства об УДО.
•  Сбор и оформление доказательств — в рамках этой задачи адвокат помогает получить нужные документы. Обычно это характеристикау от администрации исправительного учреждения, различные справки, медицинские заключения, гарантийные письма (например, о трудоустройстве после освобождения), документы о частичном или полном возмещении ущерба. Адвокат также может сам (от имени осуждённого) направлять запросы и ходатайства в ИТУ, чтобы снять необоснованные взыскания или инициировать поощрение, необходимые для получения УДО.
•  Подготовка и подача ходатайства на УДО — на этом этапе адвокат составляет мотивированное ходатайство, где убедительно доказывает, что цели наказания достигнуты и осуждённый больше не нуждается в полном его отбывании. Ходатайство подаётся через администрацию учреждения, которая затем направляет его в суд вместе со своей характеристикой.
•  Представление интересов в суде — адвокат отстаивает позицию клиента, задаёт вопросы свидетелям и представителям учреждения, представляет дополнительные доказательства в пользу УДО, аргументирует, почему осуждённый исправился и готов к жизни на свободе.
•  Работа с возражениями — если администрация исправительного учреждения дала отрицательное заключение, адвокат проанализирует доводы и подготовит мотивированные возражения.
•  Обжалование отказа — если суд отказал в УДО, адвокат изучит причины, подготовит апелляционную жалобу и представит интересы клиента в вышестоящей судебной инстанции.

Комплексное правовое обслуживание юридических лиц

Если в штате компании отсутствуют компетентные юрисконсульты, юридическое обслуживание логично отправить на аутсорсинг. Правовое сопровождение всей хозяйственной деятельности или отдельных важных сделок позволяет снизить финансовые, юридические и коммерческие риски, в т.ч. по причине принятия необоснованных и противозаконных решений, эффективно решать возникающие правовые проблемы.

Cопровождение осуществляется на основании постоянного договора и обычно включает:

•  консультационную поддержку руководства компании;
•   договорную работу, включая подготовку и сопровождение международных договоров (если компания ведёт внешнеторговую деятельность);
•  претензионно-исковую работу;
•  представительство в судебных инстанциях и контролирующих органах.

Помощь в разрешении коммерческих споров

Ведение судебных дел опытным адвокатом предполагает выбор оптимальной тактики и стратегии, которые могут принести успех в суде с наибольшей долей вероятности.

Адвокат Кабышев О.А. специализируется (не ограничиваясь) на делах следующих категорий:

•  на таможенных спорах, связанных с отменой необоснованных корректировок таможенной стоимости и классификационных решений;
•   на делах, связанных с привлечением к административной ответственности за нарушение актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования;
•   на делах, связанных с обжалованием незаконных решений, действий и бездействия государственных и контролирующих органов;
•   на делах, вытекающих из исполнения хозяйственных договоров и связанных с взысканием убытков, неустоек, упущенной выгоды и морального ущерба.

Признание незаконными правовых актов, решений и действий (бездействий) государственных органов

Услуга предполагает правовую помощь адвоката по оспариванию нормативных и ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействий) государственных органов, таких как ФАС, Роспотребнадзор, Росздравнадзор, ФТС, ФНС и др., а также участие в качестве защитника в административных делах, связанных с предпринимательской и внешнеэкономической деятельностью.

Определение судебной перспективы дела

Досудебная экспертиза (pre-trial examination, claims) проводится в отношении представленных клиентом документов и сведений (контракты, акты, протоколы, рекламации, письма, исковые заявления и т.п.) с целью определения судебной перспективы дела, применимого права, подсудности и др., а также для обоснования прав клиента для достижения компромисса и/или мирового соглашения.

На практике услуга досудебной экспертизы также часто включает подготовку письменного обращения к российскому или иностранному контрагенту (претензии или рекламации) c обоснованием правовой позиции клиента и экономическим расчетом стоимости иска. Юридически грамотная рекламация нередко приводит к разрешению спорной ситуации без обращения в судебные инстанции.

Подбор типовых (примерных) коммерческих договоров

Опытным бизнесменам хорошо известно насколько полезным является использование на практике модельных, типовых или примерных форм международных коммерческих договоров (model contracts). Помимо существенного выигрыша денег и времени, профессиональные образцы контрактов помогают избежать ошибок, пробелов и неточностей путем гарантированного охвата всех требующих внимания нюансов сделки.

Адвокат Кабышев Олег Анатольевич с 1999 года разрабатывает, переводит и систематизирует международные коммерческие соглашения и торговые обычаи (trade usages) на английском и русском языках в широком спектре экономических отношений.

Все доступные контракты и иные международно-правовые документы проиндексированы на сайте Miripravo.ru.

Правовая помощь по оформлению внешнеторговых сделок

Если в компании отсутствуют компетентные специалисты в сфере международного договорного права или если необходимо оформить комплексную, специфическую, крупную, финансовоёмкую и т.п. международную сделку, возможно воспользоваться профессиональными услугами адвоката Кабышева Олега Анатольевича.

При оказании профессиональных услуг по разработке контрактов (drafting contracts) учитываются пожелания заказчика, его законные интересы и риски, логика сделки, экономическая специфика бизнеса, применимые нормы права и обычаи делового оборота, а также иные существенные факторы.

Контрактная документация разрабатывается на английском и русском языках.

Оригинальное и контрактное производство за рубежом

Забота о национальных экономических интересах и интересах безопасности в условиях СВО меняет глобальные цепочки поставок товаров и услуг. В этом аспекте важное значение имеет т.н. "френдшоринг" — перенос российскими компаниями производства в промышленные дружественные и нейтральные страны.

В этой парадигме принимаются заказы на разработку и сопровождение как наиболее популярных торгово-посреднических соглашений (агентские, дистрибьюторские, ADA, посреднические и др.), так и комплексных договоров, пакетов контрактов, рамочных или долговременных соглашений, направленных на производство товаров за рубежом (OEM, ODM, PLA, White Label и др.) в следующих юрисдикциях (не ограничиваясь):   КНР (включая специальные административные районы   Гонконг и   Макао),   Республика Корея,   Индия,   Малайзия,   Вьетнам,   Иран,   Турция,   ОАЭ,   ЮАР,   Египет,   Бразилия.

См. также ключевые особенности наиболее популярных внешнеторговых договоров, которые следует учитывать при выборе типа договора и выработке его условий.

Аудит контрактной и иной международно-правовой документации

Если проект международного контракта подготовлен иностранными контрагентами, перед его подписанием логично осуществить независимый юридический аудит (ревизию) всей контрактной документации на предмет выявления "подводных камней", противоречий, не соответствий императивным нормам применимого права, юридических ошибок, ошибок перевода, недоработок, упущений, опечаток и др.

По итогам аудита в контрактную документацию вносятся необходимые изменения и дополнения или составляется отчёт с рекомендациями по устранению выявленных недочётов.

Перевод международных контрактов в направлении Ru/En и обратно

Обычно на практике перевод в направлениях Ru→En и обратно не вызывает больших трудностей. Однако общепризнанно, что сложные юридические тексты (и в том числе тексты международных контрактов, нормативных актов, судебных решений и т.п.) качественно, т.е. прежде всего точно в правовом смысле, может перевести только опытный юрист соответствующей специализации.

Вышеуказанное безусловно верно в отношении любых профессиональных и научных текстов. Выдающийся римский философ Цицерон учил, что знание законов заключается не в том, чтобы помнить их слова, а в том чтобы понимать их смысл. Данная мудрость безусловно применима и к юридическому переводу - главное здесь сохранение точного смысла исходной версии документа.

Также следует учитывать, что если контракт был первоначально составлен на русском языке, а превалирующей (единственно аутентичной) версией должна быть английская, его технический (подстрочный) перевод на английский не возможен, так как необходимо подобрать аутентичные значения не столько терминологии, сколько целых правовых конструкций и условий. А это в свою очередь, может повлечь необходимость изменения структуры русской документации при сохранении её смысла, так как структура англоязычной документации принципиально иная. Поэтому в таких случаях можно говорить не о переводе, а скорее о трансляции контрактов на английский язык.